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    違法行為數的認定和法律適用

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    發布時間:2018-09-29 08:56 來源:
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    案 情

      2018年3月,王某低價購進一批線纜對外銷售。某線纜有限公司向工商局舉報,稱王某銷售的線纜是假冒該公司注冊商標的產品,且產品質量不合格,請求工商部門查處。經查,某線纜有限公司舉報內容屬實,涉案產品價值3.24萬元。

    爭議焦點

      本案當事人實施了幾個違法行為?

    分 歧

      第一種意見認為,當事人實施了兩個違法行為,分別是銷售不合格產品和銷售侵犯注冊商標專用權的商品。辦案機關應當分別依據相關法條定性,合并進行處罰。
      第二種意見認為,當事人實施了一個違法行為,違反了兩個法條,辦案機關只能作出一次罰款的行政處罰。
      筆者同意第二種意見。本案中,王某的行為違反了《產品質量法》第三十七條和《商標法》第五十七條第(三)項的規定,分別構成銷售不合格產品和銷售侵犯注冊商標專用權的商品行為,但實際上王某只實施了一個行為,即銷售線纜。這兩條規定在法條內容和調整對象上不存在包含關系,本案屬于想象競合違法。
      《行政處罰法》第二十四條規定,對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。對本案中的想象競合違法行為,可以按“分別適用罰種,但罰款擇其重者”的原則,分別依據《產品質量法》第五十條和《商標法》第六十條實施行政處罰,但罰款只能按較重的條款實施一次。

    分 析

      要確定違法行為的個數,必須注意區分想象競合違法、牽連違法、單純的數個違法在構成要件、處理原則等方面的差別。

    一、想象競合違法
      想象競合違法是指行為人實施了一個行為,同時違反數個法條,法條之間不存在包容關系。這里的“一個行為”是指基于自然的觀察一般被認為是一個行為,而不是從構成要件的角度看。想象競合違法,雖違反數個法條,但行為只有一個,應當依照處罰較重的法條進行處罰。
      最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十條規定,實施生產、銷售偽劣商品犯罪,同時構成侵犯知識產權、非法經營等其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。
      在工商執法實踐中,執法人員會遇到很多想象競合違法情形。例如,某公司銷售葡萄酒時,在公司網頁上使用“最優品種、最優工藝”等用語,含有“有效起到抗癌防突變、保護心腦血管、提高免疫力的功效以及有助消化、預防心腦血管病、預防癌癥”等內容。看起來,該廣告中有兩個違法行為(使用絕對化用語和使用醫療用語,分別違反了《廣告法》第九條、第十七條的規定),但當事人實施的違法行為只有一個(即發布了一個廣告),屬于想象競合違法。再比如,某電視臺采用新聞報道的形式,多次播出主持人與某酒廠負責人飲酒的畫面,宣傳該品牌酒的生產工藝、口感與品質。看起來,該宣傳中有兩個違法行為(以新聞報道的形式發布廣告和在廣告中出現飲酒的動作,違反《廣告法》第十四條和第二十三條規定),但當事人只實施了一個違法行為(發布一個廣告),屬于想象競合違法。
      想象競合與法條競合存在不同。法條競合,是指一個行為觸犯數個法律條文,由于數個法律條文之間存在包含關系,只能適用其中一個法條的情況。例如,行為人利用廣告進行虛假宣傳,既違反了《反不正當競爭法》第八條規定,也違反了《廣告法》第四條規定,《反不正當競爭法》第八條和《廣告法》第四條具有包含關系,此時就產生了法條競合。按照特別法優于普通法的適用原則,此時適用《廣告法》進行處罰。
      概括而言,違法行為的競合是一個行為觸犯數個法條,法條存在包含關系的是法條競合,法條不存在包含關系的是想象競合。

    二、牽連違法
      牽連違法,是指行為人以實施一個違法行為為目的,但其手段或結果又構成其他違法行為。對于牽連違法,一般按一個違法行為處理。
      牽連違法的特征是行為人實施了數個行為,數個行為分別構成不同的違法行為,違法行為之間具有手段與目的或原因與結果的牽連關系。在行政法領域,對于牽連違法的處理,法律上無統一規定。實踐中,可以借鑒《海關行政處罰實施條例》第五十一條規定進行處置。根據該條規定,同一當事人實施了走私和違反海關監管規定的行為且二者之間有因果關系的,依照本實施條例對走私行為的規定從重處罰,對其違反海關監管規定的行為不再另行處罰。同一當事人就同一批貨物、物品分別實施了兩個以上違反海關監管規定的行為且二者之間有因果關系的,依照本實施條例分別規定的處罰幅度,擇其重者處罰。
      例如,當事人明知自己不具備履約能力,卻出于牟取非法利益的目的利用合同形式騙取他人財物,同時為了便于欺詐活動的順利進行,又偽造了營業執照,虛構主體資格和發布虛假廣告。在這種情況下,當事人的行為分別違反了《關于查處利用合同進行的違法行為的暫行規定》第四條第一款第(三)項和第(七)項、《公司登記管理條例》第六十四條和《廣告法》第四條,分別構成合同欺詐、偽造公司營業執照和發布虛假廣告行為。這三種行為都是行為人圍繞一個違法目的實施的,其中合同欺詐作為主行為,是行為人直接實現非法牟利目的的行為,偽造營業執照和發布虛假廣告是為了讓欺詐行為得逞而采取的手段行為,手段行為服務于目的行為。執法機關處理這類牽連違法案件時,宜根據法條規定的處罰幅度,擇其重者實施處罰。

    三、單純的數個違法行為
      單純的數個違法是指同一行為人實施了數個行為,數個行為分別構成不同的違法行為,且彼此沒有牽連關系。對單純的數個違法行為,應分別定性,予以并罰。例如,行為人在藥品包裝上擅自使用與他人裝潢相同的標識,又利用廣告銷售作虛假宣傳的食品。

    □湖北省鄂州市工商局 劉國望

    (責任編輯:徐小明)

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